但是，孟德斯鸠从人的自然天性的角度，论证亲属相隐背后的道德原理的做法，恰恰成为了现代西方亲属容隐制的人性论根基。

至歐洲文藝復興運動，阿拉伯人當初所翻譯希臘經典被重新翻譯為歐洲語文，故希臘理性精神與希伯萊元一性神學合流，基督教神學遂日漸深入現象世界，使統一性哲學降落於物質物世界而與經驗論匯合，而大不同於中土形而上學以自身極高明之驕傲而不屑眷顧雜糅之經驗論，玄學家與工匠未如歐洲之法乳交融，彼西方遂有發達之現代科學、而中土則無可匹者。然則人類製造物作為宇宙中自組織結構之衍生物，雖能模仿自由者之自由行為，但終非自由者，以其無形而上學性也，譬如太空船雖騰飛於九宵而不能如飛鳥能自動修復傷口，譬如鑽探機械雖比野獸更能深入地下而不能如野獸於窩中生兒育女，如電腦雖有驚人之運算速度但終究不知其所計算內容為何義，以人造物為他組織結構故毫無自組織結構如生命體之自覺也，以其無心也。

反而言之，宇宙整體將宇宙中各存在者之微茫自由收集起來，即現顯明之自由也。科學主義固然衍生於科學時代，即科學之大進步慫恿科學主義者妄圖將世界囊括於科學中。而老子所見者，乃宇宙歷史之歷史性相狀，即刹那刹那所聯合之時間性歷史過程者也。卷五 解釋一如上四卷所論宇宙本體論綱要已畢，然文有所不足者在乎細，以吾平日向友人演說所遇之問題所及，解釋如左。若言手不甘於腦之統治而造反以司腦，則眾人以為非，蓋自我生命體之有機整體性因切己而無以否定，然則若言勞力者將為勞心者之首，則諸眾囂囂以為是，蓋以為社會結構並非生命體也，此近世苦難之一原因，缺乏宇宙本體論領悟故。

行中方見理，理中現天意。吾人之作為一小宇宙影射大宇宙之明顯表現在於——吾人從幼年到成年大腦之發達與夫吾人在沉思中不斷產生新見解乃與宇宙發生以來宇宙中信息量之持續增加一致，即吾人成長及思維之發展乃超越性重演宇宙歷史之發生與發展也，此超越性重演意非說吾人比宇宙歷史更為複雜，乃是說吾人大腦及其思維作為宇宙中之一具體結構乃宇宙中所有結構之影射宇宙歷史性之性徵最為濃縮者。为了论证这一观点，休谟列举了一个和孟子孺子入井类似的例子：假使我看到一个完全陌生的人睡在田间，有被奔马践踏的危险，我就会立刻去援救他。

再如，在稍后的分析中，○27邓老师引出古希腊著名悲剧《俄瑞斯特》的例子并指出，该例子揭示了家庭成员有按照法律关系揭发亲属罪行的权利，而这与孟德斯鸠的例子是完全可以并行不悖的。但是，在本文看来，邓老师围绕《儒家伦理新批判》一书的主题亲亲相隐来进行中西文化的比较和批判时，他对西方现代亲属容隐制的理解远远没有触及到问题的实质和根本。也就是说，根据个人信息控制权，个体公民有权利自行决定是否将其所知悉的有罪亲属的犯罪情节或相关罪证上报司法机关或是否出庭指证其有罪亲属。其实，当独处权说捍卫个人的对其私人行为所具有的不受干预的自主决定权时，它本身就要求我们首先对私人领域或自决隐私领域与公共领域作出明确的区分。

但是，当邓老师立足于所谓西方所发现的普世价值的真正基础和根源，即普遍理性以及人人具有的平等的人格这一前提，来指责中国儒家传统根植于爱有差等、（人）格有差等的亲亲互隐观念时，○83他恰恰没有意识到，他所谓的人人平等这一西方普世价值的基础，并不是现代西方亲属容隐制的真正基础。○11托克音顿甚至说：在今天试图给隐私下一个一般的定义比找到一个大家都能接受的自由的定义更难。

至此我们就充分证明了郭老师关于‘亲亲相隐既是义务，又是权利的论述。○11全面清理和归纳关于隐私和隐私权的这些五花八门的定义，显然不是本文的主题。如此一来法律就陷入了两难境地，无论法律作何选择，都不能达到两全其美的效果。因此，以郭老师为代表的当代儒家学者一方面将亲亲相隐视为直德另一方面呼唤当今国民的法定隐亲权的做法，从西方现代亲属容隐制的立法原理及人性论根基的角度而言，不仅是毫无矛盾的，而且是合情合理的。

这就是亲属容隐由道德的义务进至法定的权利的逻辑过程。（[英]克罗斯等：《英国刑法导论》，赵秉志等译，中国人民大学出版社，1991年，第287页。三年之后，邓老师将其在此次论战中所公开发表的系列文章结集成《儒家伦理新批判》一书，由重庆大学出版社出版发行。这么做的原因是，基于我们的天性，我们永远可以认为亲属愈近、感情也愈厚。

（[美]托克音顿：《美国隐私法：学说、判例与立法》，冯建妹编译，中国民主法制出版社，2004年，第13页。）○13此外，美国政府在上世纪60年代所公布的报告中认为隐私权是个人自我决定同他人分享其思想、情感以及私人生活事实的权利。

《也谈子为父隐与孟子论舜——兼与刘清平先生商榷》是亲亲互隐论战爆发以来郭老师所公开发表的第一篇批驳性文章，该文开篇即强调指出，我们要从法律和深度伦理学两个不同的层面来理解儒家经典关于亲亲互隐的相关论述，○79这与郭老师在其迄今为止所公开发表的的最后一篇批驳性文章《儒家伦理新批判之批判》序言中再次呼吁我们从道德义务和法定权利的双重角度来还原儒家亲亲互隐命题所包含的多层次的丰富的内涵的做法是一脉相承的。○48在这里，松冈义正从亲属间之和谐、人情所不忍和善良风俗等角度对亲属容隐权之合理性的辩护与范忠信先生立足于众情众心、民众淳厚和百姓亲法等角度展开的分析在实质上并无二致。

四、结论在《儒家伦理新批判》一书的序言及该书的封底中，邓老师强调，其对儒家伦理的批判，不是笼统地立足于中西文化各种观点和口号的比较，而是立足于两大文化体系的文化模式和逻辑构成的基础之上的。）○10张莉：《论隐私权的法律保护》，中国法制出版社，2007年，第15、3—4页。然而，深入考察邓老师的相关阐述，我们将会发现，邓老师对西方现代法律规范中的亲属容隐制的法律实质、法理依据及其人性论根基的理解，存在诸多可商榷的问题。○71此外，休谟在讨论同情概念时指出，基于同情，我们对于陌生人也具有一种爱和好感。（张明楷：《刑法格言的展开》，法律出版社，1999年第238页。（邓晓芒：《儒家伦理新批判》，重庆大学出版社，2010年，第96—97页。

所以，当代儒家学者的这一立场与国内刑法学界的主流立场之间是完全一致的，他们的主张与现代西方法律精神中的亲属容隐制也并无冲突。○35国内著名刑法学者马克昌教授在《比较刑法学原理》一书中○36亦指出：这（即上述《日本刑法典》第105条——引者注）是基于东方道德期待不可能或期待困难在法律上的表现。

范忠信先生在其文本中丝毫没有否认这一情况，所以邓老师的两句简单的反诘并不足以摧毁范先生的论证。而对无期待可能性的行为人作出惩罚，显然有违法律本身的精神。

本文接下来就从这一角度察看西方亲属容隐制度的道德基础或曰人性论根基这一问题。列赛逊突斯的法律准许与人通奸的妻子的子女或是她的丈夫的子女控告她，并对家中的奴隶进行拷问。

在本文看来，邓老师从隐私权的角度讨论西方现代容隐制的法理根据的做法不但是建立在其对孟德斯鸠的相关文本的误读基础之上的，而且也难以从现当代西方国家的立法及司法实践中获得有力的确证。恰恰相反，他们只是一直在呼吁我们的立法机关废除那些将亲属间相互揭发和指证罪行视为公民的法定义务的相关条文，从而将亲属容隐的权利以立法的形式还给国民。作者注：拙文经《学海》编辑老师修改、增删后已发表在该刊2012年3月第2期之上。○29该理论几经发展，于19世纪20年代在德国成为通说，随后被介绍至日本，在战后日本亦获得通说的地位。

其根据在于缺乏期待可能性。○78○80郭齐勇：《儒家伦理新批判之批判》，武汉大学出版社，2011年，第（序言）14、（序言）14—17页。

○16但是这种从个人信息控制权的角度所理解的隐私权显然不能被用来解释亲属容隐制中所规定的那些积极的、主动作为的权利，即上文所述的主动藏匿有罪亲属、为其湮灭罪证等行为的不受或可以不受处罚的豁免权。邓老师全文照引了孟德斯鸠的这两段话，却未能仔细读完它们，就想当然地从西方现代容隐制的一般原理出发，将孟德斯鸠的亲属容隐观完全解释成一种权利，这一做法着实轻率。

国内刑法学者张明楷教授曾谈到日本当代著名法学家团藤重光的如下看法：康德曾就道德方面提出，‘因为你应当做，所以你能够做（Du Kannst ,denn du sollst .）。（所以）二，这种强制性规范本身对行之有效具有极高的要求。

○35[日]大谷实：《刑法各论》，黎宏译，法律出版社，2003年，第436页。就道德而言或许可以提出这种严格要求，但在法的世界，尤其是在刑法领域，只能说‘因为你能够做，所以你应当做（Du sollst ,denn du kannst .）。本文围绕隐私权这一概念主要讨论的问题是：在现代西方国家的立法及司法实践中，亲属容隐制与个人隐私权之间具有什么样的关系。内容提要 儒家传统思想中的亲亲相隐理论之正当性问题，是近年来国内哲学界争论不休的一个热点话题。

其二是，任何人在没有接受报酬的情况下不举报犯罪行为的，均不构成犯罪。○6与大陆法系中的亲属容隐制相比，当代英美法系中的亲属容隐制内容较为单薄。

这项法律是违反人性的。怎么邓老师就认定刘先生是在清楚地谈论现代西方法律规定的容隐条款与中国古代容隐制度的根本区别呢？邓老师在此后第二轮批判中指责陈乔见先生把西方现代完备的容隐制度和容隐观念混为一谈，并提醒说容隐观念不等于容隐制度，怎么在邓老师自己的分析中，就看不清孔孟及郭先生著作、文章中的容隐观与中国古代容隐制度的区别呢？撇开这个表述上的问题，刘先生和邓老师的分析还是清楚地揭示了论战双方对容隐制之人性基础——即亲亲之情——的基本态度：以郭老师为代表的当代儒家学者主张把亲亲相隐视为道德上的善，即视为直德、圣贤典范以及天理人情之至。

）和现行《日本刑法典》第一百零五条（《日本刑法典》，张明楷译，法律出版社，1998年，第35页。○29马克昌：《德、日刑法理论中的期待可能性》，《武汉大学学报（社会科学版）》2002年第1期。

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